委托代持：無法忍受的痛

　　前言

　　現代市場環境下，國家出臺了各種鼓勵小微企業發展的政策支持，稅收方面也不甘落后，為了趕上時代發展潮流，很多人躍躍欲試，摩拳擦掌，準備成立企業，大展拳腳，開拓自己的事業。但是有時候現實比較骨感，由于工商限制等等原因，部分群體(包括企業和個人)可能無法名正言順地成為出資人或股東，于是只能采用曲線救國的方式，由別人(包括企業和個人)代持，來實現自己的理想。這不，A就屬于代持大軍中的一員。

　　案例介紹

　　A是著名作家，為人低調，現預成立B公司，但是又不想過于張揚，經過再三思索，遂與好友C商定，由C出面成立，但與出資相關的轉讓及收益權均歸A所有。2018年6月，C出資設立了B公司，并在公司股東名冊中記載了C的姓名與出資額，并辦理了工商登記。兩年后，C急用錢，在四處籌錢無門的情況下，C將B公司股權以500萬元的價格轉讓給D，為消除D的后顧之憂，C主動出示了B公司的股東名冊與工商登記文件。2021年7月，C和D簽訂了股權轉讓協議，并變更了股東名冊與工商登記。自此，B公司的股東變更為了D。

　　A一直忙于寫作，直到2021年9月完成之后，閑來無事，便想起去B公司視察下情況，這一看不打緊，公司已經物是人非，A差點被人趕了出去，經過詢問得知公司現在的股東是D。A半信半疑，經過查實，發現公司名冊和工商登記都是D，這才恍然大悟，自己竟然被人算計了。作為名震一時的作家，哪里受得了這個氣，直接將C和D告上了法庭。

　　法院審理認為，C的轉讓行為有效，但是處分B公司股權給A造成的損失，應予補償。

　　稅收風險

　　法院判決出來了，C終將受到應有的懲罰，但是對于稅收方面，A又將面臨什么風險呢?

　　1、納稅主體認定

　　按照法律關系，隱名股東屬于實際出資人以及股權所有人，在實際進行分紅和股權轉讓時，應該作為實際納稅人申報納稅，但是因為要提供合理證據證明隱名股東身份，鑒于證據提供上的間接性和復雜性，同時按照法律相關規定，物權所有者以名冊登記為要件，因此根據國家稅務總局公告2011年第39號規定，在企業代個人持有限售股的情況下，顯名股東企業為實際納稅義務人，但是該文件執行有個大前提就是“股權分置改革”，那么除了股權分置改革外的其他情形，實際納稅義務人又將花落誰家呢?現行文件并沒有明確規定。

　　2、重復納稅問題

　　關于代持更名，代持分紅，代持股權轉讓等等，因現行稅收體系下無明確稅收規定，實際執行過程中，各個地區的口徑也不盡相同。

　　廈門：根據廈稅函[2020]125號，隱名股東如果是個人，則收到轉付款時，不需要再次繳納個人所得稅;隱名股東如果是企業，在收到股息紅利以及股權轉讓款時，因為不屬于法定的不征稅收入和免稅收入范圍，則應當按照企業所得稅法規定繳納企業所得稅。

　　浙江：根據12306問題答復，對于企業間股權代持更名行為，稅法層面中，代持屬于隱名股東借款給顯名股東，更名行為屬于顯名股東轉讓股權給隱名股東的行為，因此股權更名行為需要按照稅法規定繳納企業所得稅。

　　吉林：根據12306問題答復，對于企業間股權代持更名行為，應按照股權轉讓計算繳納企業所得稅。

　　小必總結

　　關于隱名股東是否需要再次納稅的問題，雖然目前稅務層面沒有明確規定，但是根據12306的回復，基本上是站在需要再次納稅的角度去考慮的。上市公司公告中，我們也可以發現很多代持更名的情況也是正常納稅了的(比如山西潞安等)。如此操作，則隱名股東可能面臨重復征稅的風險，因此如果構成了代持關系，請盡量保留全部的原始證據(包括資金流、代持協議等等)，關鍵時候也許可為自己爭得一線生機。但是鑒于其不確定風險的存在，在進行股權代持時，各位小主也請謹慎行事哦!

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